En matière de fusions-acquisitions, l'impossibilité de déclarer la validité de l'acte de fusion, prévue par l'article 2504-quater du Code civil italien, est-elle absolue ? Quel est le fondement juridique de la « non-existence légale » de la résolution des actionnaires approuvant le projet de fusion ? RÉSUMÉ – L'article 2504-quater du Code civil italien, introduit par le décret législatif n° 22 du 16 janvier 1991, transposant la directive communautaire n° 78/855/CEE, vise à stabiliser les effets d'une opération de fusion entachée de nullité mais ayant déjà produit des effets au sein de l'entreprise. Toutefois, le législateur italien est allé au-delà de la disposition communautaire et a instauré une sorte de « régularisation » des deux formes de nullité susceptibles d'invalider l'acte de fusion. En Italie, la nullité et l'annulabilité sont donc, pour ainsi dire, inopérantes à l'égard d'un acte de fusion déjà inscrit au registre du commerce et des sociétés conformément à l'article 2504-quater. L'article 2504-quater du Code civil italien a suscité un intérêt particulier chez les juristes, qui se sont penchés sur le défaut d'inexistence, une notion distincte de celle de nullité. La Cour de cassation, par son arrêt n° 8864 de 2012, a ainsi établi les conditions de nullité d'un acte de fusion et a examiné les conséquences qu'un acte de procédure de fusion, préparatoire à la fusion, peut avoir sur l'acte de fusion définitif. Dans les deux cas, selon la Cour de cassation, l'élément déterminant de l'inexistence de l'acte réside dans le fait que l'acte de fusion, ou l'acte préparatoire, soit présenté comme méconnaissable par un tiers. (Voir les documents joints : Nullité et inexistence de la fusion)
